关SPV法律探讨
关SPV法律探讨
华东政法学院 张斌
SPV（Special Purpose Vehicle）专门实现资产证券化设立信级较高机构 资产证券化程中扮演着重角色基操作流程资产原始权益（发起)处购买证券化资产身名义发行资产支持证券进行融资作现较致法SPV通系列专业手段利降低证券化成解决融资困难问题通风险隔离机制降低证券化中风险国关SPV法律规定致理界SPV研究侧重济方面国资产证券化处摸索阶段通法律建立适合国国情SPV制度成国开展资产证券化务急必SPV作番法律探讨
．SPV法律性质资产证券化中存法律关系
须强调文提证券化均表外证券化基础资产真实出售发行发起资产负债表中剥离事实20世纪70年代美国发展起现代意义资产证券化均表外证券化 表证券化通常发起行发行证券存真正意义SPV
证券化交易架构核心风险隔离机制设计SPV正种风险隔离机制产物出：SPV必须独立法律体种独立包括两方面方面SPV必须完全独立发起服务商等受实体破产否影响国家规定SPV发起参设立甚SPV成发起全资子公司法律角度言母子公司关系抹杀子公司作独立法律体资格母公司滥股东控制权方面SPV业务范围应独立应仅限资产证券化范围样SPV身远离破产风险资产证券化业务独立法律体保证SPV种等专业身份参资产证券化活动中成发起投资者间中介证券化交易结构中心
然资产证券化非简单融资活动牵涉许法律体包括原始债务发起投资者服务商证券商信提升机构律师事务等中介机构SPV必须法律体发生法律关系：
1．SPV发起间法律关系
根SPV法律组织形式（文提）存两种法律关系：第种信托法律关系发起基础资产转SPV成立信托关系SPV作证券发行发行代表基础资产享份权利信托收益证书信托关系中委托发起受托SPV信托财产证券化资产组合受益信托收益证书持（投资者）根信托法律关系发起基础资产信托SPV资产权属SPV发起债权部分资产张权利实现证券化资产发起破产风险相隔离求第二种买卖法律关系通常说真实销售通真实销售SPV基础资产享完全权发起破产时基础资产作破产财产投资者关重证券化资产发起破产风险相隔离
2．SPV投资者间法律关系
SPV发行证券常常债券形式出现SPV投资者间成立债民事法律关系投资者债权SPV债务投资者享期收回债券金利息权利拥转投资解发行财务营状况权利法律规定关债权相关权利SPV作债务负期支付债券金利息规定披露信息义务
3．SPV证券商法律关系
资产支持证券发行需证券商作承销商市推荐代理发行推荐市交易SPV须证券商签订证券承销协议市推荐协议成立民事代理法律关系
4．SPV服务商委托理法律关系
SPV服务商间成立委托代理民事法律关系SPV委托服务商受托服务商代理合代理支付收取资产现金流代理行违约追偿权等
SPV信托公司等委托理签订信托合委托理证券化资产进行理成立信托民事法律关系委托理信托合信托资产进行营理现金流量重组分配违约追偿资金运资产合理等
5．SPV信提升机构法律关系
SPV信提升机构签订担保合保险合开立信证等成立债民事法律关系资产证券提供信担保保险服务提升资产支持证券信等级降低投资风险确定性
6．SPV中介机构法律关系
譬SPV资产证券化程中需会计师事务进行会计核算需律师事务出具法律意见书获咨询意见等等间成立债民事法律关系
知SPV资产证券化工程中包括许许法律关系需法律进行相关规定样保证资产证券化高效规范
二．SPV法律组织形式
参国实践SPV法律组织形式信托公司限合伙三种：
1．信托型SPV
信托形式建立SPV称特殊目信托（SPTspecial purpose trust）作受托SPV法律规定营业受托通常核准资格营信托业务银行信托公司等
制度功讲信托种具长期规划性质富弹性空间充分保障受益机构国资产证券化实践中普遍目前信托型SPV细分授予信托信托两种
2．公司型SPV
公司型SPV特点组发起基础资产加证券化资产否彼关联证券化交易次进行时进行较信托型SPV公司型SPV扩资产池规模摊薄证券化交易较高初始发行费交易济效率少次交易公司型SPV减免税角度出发作公司SPV难摆脱双重征税境公司型SPV通常宗销售 中
公司类型种例限责公司股份限公司等形式限责公司言包括国独资公司等公司型SPV呈现样化形式
3．限合伙型SPV
限合伙型SPV重特点合伙成员服务限合伙型SPV通常成员合伙购买基础资产成员证券化融资服务——区公司型SPV重点者四处购买基础资产
限合伙普通合伙限合伙组成普通合伙承担限连带责限合伙参合伙事务营理根出资额享受利润承担责承担限责限合伙型SPV避免双重征税问题风险隔离相欠缺实现破产隔离通常满足关条件：合伙必须公司实体免SPV合伙死亡解散 限合伙少普通合伙破产隔离实体通常种普通合伙SPV公司普通合伙尚清偿力限合伙会继续存会解体限合伙合等
三．国SPV构建立法障碍建议
国资产证券化探索中成功尝试成熟SPV结构尚未形成中障碍前法律某规定笔者分两类：
1．法律组织形式方面障碍
（1）信托型SPV法律障碍国2001年颁布信托法该法定义信托：委托基受托信财产权委托受托受托委托意愿名义受益利益者特定目进行理者处分行信托法未承认受托受托财产法定权显然受陆法系物权影响强调发起破产隔离SPV言难接受信托法法律没信托否缴纳实体水税作出具体规定
(2)公司型SPV法律障碍首先公司型SPV回避双重征税问题利鼓励SPV构建次国公司法律言国禁止设立公司（国独资公司外）公司法设立股份限公司求较高注册资达1000万元民币遵守公信息披露求设立手续繁杂成耗费巨审批程序复杂国外验发起（通常银行）设立附属融资子公司担SPV角色常见国目前商业银行执行着严格分业营原投资非银行金融机构成发行抵押支撑证券业务SPV（非银行金融机构）控股公司世界潮流背道驰
（3）限合伙型SPV法律障碍国1997年颁布合伙企业法规定限合伙形式提交常委会审议合伙企业法（草案）规定限合伙审议中问题较复杂等否定外般认英美法限合伙陆法两合公司较致国公司法没规定两合公司形式限合伙形式设立SPV目前中国没法律
2．行法障碍
SPV制度设立目隔离破产风险威胁SPV破产风险两种发起破产SPV破产国现行法律风险隔离少存缺失：
（1）缺乏控制股东信义义务规定公司董事会选日常运作重决策实受控制股东制约甚完全操监事会理层等公司机关员全听命控制股东调遣控制股东扮演着公司业务执行营者角色享远远超出般股东特殊权利甚包括董事部分权利着权利义务相致原种种行加特义务约束实属必 发展出控制股东信义义务原国外验资产证券化程中SPV发起设立甚全资拥出现控制股东滥控制权现象然国法律控制股东信义义务没规定成功构建SPV十分利
（2）缺乏公司理层债权信义义务规定公司信义义务国法律公司理层特董事基规定理层否应公司债权承担信义义务呢？根英美法早期判例直持否定态度1976年英国Mason法官判决改变种观点Mason指出公司董事必须时股东债权利益着想果违反种义务仅应股东负责时应债权负责理公司陷入破产境者陷入破产境时债权利益极易受董事行影响董事必须债权利益予足够重视该观点成文法接受澳利亚法国德国立法中体现资产证券化言SPV理层持证券债权应负信义义务应保证身远离破产风险SPV般会遭受愿强制性破产保障投资免受破产风险
（3）缺乏般债权担保规定SPV发起收购基础资产属般债权性质该债权担保发行证券然国担保法允许事般债权作保形式
SPV构建中法律障碍笔者建议：
1．长远角度国允许事选择信托型公司型限合伙型缜密制度法防止机会义产生法律代事选择合理模式单模式满足方面需求市场鼓励创新种模式身发展中会断出现问题样会找出解决方法完善
SPV信托型模式笔者认国学者应走出物权藩篱更务实角度勇承认信托权种新型权利形态前陈旧物权观念套信托法已颁布客观事实采信托法特法形式规定SPV信托模式保证SPV风险隔离
SPV限合伙模式然法律没规定限合伙实践中限合伙呼声高北京中关村某投资企业率先采取限合伙形式成第吃螃蟹SPV予鉴
短期角度言公司型SPV应更符合中国客观实际更容易解决前资产证券化迫切性问题笔者认公司型SPV中国独资公司发起设立SPV形式更取国独资公司国公司法较详规定通常带行政色彩国行政导型市场济中显然更容易工作开展参美国住房抵押贷款证券化验美国早期SPV政府设立联邦国家抵押协会(FNMA)政府国民抵押协会(GNMA)联邦住房贷款抵押公司(FHLMC)三家政府信机构构成参抵押贷款证券化绕开时美国法律障碍变成现实形成70年代初期抵押贷款证券市场带动涌现出越越私设立公司型SPV中开始摆脱初行政色彩成公众公司实值国效仿发起设立SPV针国前四国资产理公司收购许良贷款言国法律赋予国资产理公司较广泛灵活权利中包括资产进行证券化权利疑利国资产理公司设立SPV然果国够前西方发达国家金融爆炸契机适放松某方面分业营商业银行设立SPV没关键隔离破产风险
2．行保证SPV风险隔离
（1）引入西方控制股东信义义务理层公司债权信义义务理
（2）法律应承认般债权作保形式方面国学术界讨已颇里赘述
（3）应加强SPV身破产风险隔离具体包括：
a限定SPV营范围般情况SPV新成立实体事证券化交易关业务活动资产支撑证券发行关业务活动产生求偿权会导致SPV破产风险SPV营范围进行限制规避风险
b债务限制SPV履行证券化交易中确立债务担保义务外般应发生债务应机构提供担保
c设置独立董事果SPV设立董事会董事会中少应独立董事该董事破产事项进行表决时必须考虑证券持股东利益SPV应章程中规定非处资抵债情况全体董事者少包括名独立董事意SPV提出愿破产申请独立董事重事项否决权SPV提交愿破产申请SPV提供破产保护
d进行购重组SPV应组建文件中规定资产支撑证券尚未清偿完毕情况SPV进行清算解体兼资产销售组建文件进行修改求保证资产支撑证券尚未清偿完毕时SPV破产隔离状况会遭兼合形式重组解体清算资产销售破坏
f遵守独立契约避免SPV母公司合 SPV必须遵守独立契约名义事业务活动建立独立帐簿档案保留独立帐户隔离资产实体资产等
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关SPV法律探讨
华东政法学院 张斌
SPV（Special Purpose Vehicle）专门实现资产证券化设立信级较高机构 资产证券化程中扮演着重角色基操作流程资产原始权益（发起)处购买证券化资产身名义发行资产支持证券进行融资作现较致法SPV通系列专业手段利降低证券化成解决融资困难问题通风险隔离机制降低证券化中风险国关SPV法律规定致理界SPV研究侧重济方面国资产证券化处摸索阶段通法律建立适合国国情SPV制度成国开展资产证券化务急必SPV作番法律探讨
．SPV法律性质资产证券化中存法律关系
须强调文提证券化均表外证券化基础资产真实出售发行发起资产负债表中剥离事实20世纪70年代美国发展起现代意义资产证券化均表外证券化 表证券化通常发起行发行证券存真正意义SPV
证券化交易架构核心风险隔离机制设计SPV正种风险隔离机制产物出：SPV必须独立法律体种独立包括两方面方面SPV必须完全独立发起服务商等受实体破产否影响国家规定SPV发起参设立甚SPV成发起全资子公司法律角度言母子公司关系抹杀子公司作独立法律体资格母公司滥股东控制权方面SPV业务范围应独立应仅限资产证券化范围样SPV身远离破产风险资产证券化业务独立法律体保证SPV种等专业身份参资产证券化活动中成发起投资者间中介证券化交易结构中心
然资产证券化非简单融资活动牵涉许法律体包括原始债务发起投资者服务商证券商信提升机构律师事务等中介机构SPV必须法律体发生法律关系：
1．SPV发起间法律关系
根SPV法律组织形式（文提）存两种法律关系：第种信托法律关系发起基础资产转SPV成立信托关系SPV作证券发行发行代表基础资产享份权利信托收益证书信托关系中委托发起受托SPV信托财产证券化资产组合受益信托收益证书持（投资者）根信托法律关系发起基础资产信托SPV资产权属SPV发起债权部分资产张权利实现证券化资产发起破产风险相隔离求第二种买卖法律关系通常说真实销售通真实销售SPV基础资产享完全权发起破产时基础资产作破产财产投资者关重证券化资产发起破产风险相隔离
2．SPV投资者间法律关系
SPV发行证券常常债券形式出现SPV投资者间成立债民事法律关系投资者债权SPV债务投资者享期收回债券金利息权利拥转投资解发行财务营状况权利法律规定关债权相关权利SPV作债务负期支付债券金利息规定披露信息义务
3．SPV证券商法律关系
资产支持证券发行需证券商作承销商市推荐代理发行推荐市交易SPV须证券商签订证券承销协议市推荐协议成立民事代理法律关系
4．SPV服务商委托理法律关系
SPV服务商间成立委托代理民事法律关系SPV委托服务商受托服务商代理合代理支付收取资产现金流代理行违约追偿权等
SPV信托公司等委托理签订信托合委托理证券化资产进行理成立信托民事法律关系委托理信托合信托资产进行营理现金流量重组分配违约追偿资金运资产合理等
5．SPV信提升机构法律关系
SPV信提升机构签订担保合保险合开立信证等成立债民事法律关系资产证券提供信担保保险服务提升资产支持证券信等级降低投资风险确定性
6．SPV中介机构法律关系
譬SPV资产证券化程中需会计师事务进行会计核算需律师事务出具法律意见书获咨询意见等等间成立债民事法律关系
知SPV资产证券化工程中包括许许法律关系需法律进行相关规定样保证资产证券化高效规范
二．SPV法律组织形式
参国实践SPV法律组织形式信托公司限合伙三种：
1．信托型SPV
信托形式建立SPV称特殊目信托（SPTspecial purpose trust）作受托SPV法律规定营业受托通常核准资格营信托业务银行信托公司等
制度功讲信托种具长期规划性质富弹性空间充分保障受益机构国资产证券化实践中普遍目前信托型SPV细分授予信托信托两种
2．公司型SPV
公司型SPV特点组发起基础资产加证券化资产否彼关联证券化交易次进行时进行较信托型SPV公司型SPV扩资产池规模摊薄证券化交易较高初始发行费交易济效率少次交易公司型SPV减免税角度出发作公司SPV难摆脱双重征税境公司型SPV通常宗销售 中
公司类型种例限责公司股份限公司等形式限责公司言包括国独资公司等公司型SPV呈现样化形式
3．限合伙型SPV
限合伙型SPV重特点合伙成员服务限合伙型SPV通常成员合伙购买基础资产成员证券化融资服务——区公司型SPV重点者四处购买基础资产
限合伙普通合伙限合伙组成普通合伙承担限连带责限合伙参合伙事务营理根出资额享受利润承担责承担限责限合伙型SPV避免双重征税问题风险隔离相欠缺实现破产隔离通常满足关条件：合伙必须公司实体免SPV合伙死亡解散 限合伙少普通合伙破产隔离实体通常种普通合伙SPV公司普通合伙尚清偿力限合伙会继续存会解体限合伙合等
三．国SPV构建立法障碍建议
国资产证券化探索中成功尝试成熟SPV结构尚未形成中障碍前法律某规定笔者分两类：
1．法律组织形式方面障碍
（1）信托型SPV法律障碍国2001年颁布信托法该法定义信托：委托基受托信财产权委托受托受托委托意愿名义受益利益者特定目进行理者处分行信托法未承认受托受托财产法定权显然受陆法系物权影响强调发起破产隔离SPV言难接受信托法法律没信托否缴纳实体水税作出具体规定
(2)公司型SPV法律障碍首先公司型SPV回避双重征税问题利鼓励SPV构建次国公司法律言国禁止设立公司（国独资公司外）公司法设立股份限公司求较高注册资达1000万元民币遵守公信息披露求设立手续繁杂成耗费巨审批程序复杂国外验发起（通常银行）设立附属融资子公司担SPV角色常见国目前商业银行执行着严格分业营原投资非银行金融机构成发行抵押支撑证券业务SPV（非银行金融机构）控股公司世界潮流背道驰
（3）限合伙型SPV法律障碍国1997年颁布合伙企业法规定限合伙形式提交常委会审议合伙企业法（草案）规定限合伙审议中问题较复杂等否定外般认英美法限合伙陆法两合公司较致国公司法没规定两合公司形式限合伙形式设立SPV目前中国没法律
2．行法障碍
SPV制度设立目隔离破产风险威胁SPV破产风险两种发起破产SPV破产国现行法律风险隔离少存缺失：
（1）缺乏控制股东信义义务规定公司董事会选日常运作重决策实受控制股东制约甚完全操监事会理层等公司机关员全听命控制股东调遣控制股东扮演着公司业务执行营者角色享远远超出般股东特殊权利甚包括董事部分权利着权利义务相致原种种行加特义务约束实属必 发展出控制股东信义义务原国外验资产证券化程中SPV发起设立甚全资拥出现控制股东滥控制权现象然国法律控制股东信义义务没规定成功构建SPV十分利
（2）缺乏公司理层债权信义义务规定公司信义义务国法律公司理层特董事基规定理层否应公司债权承担信义义务呢？根英美法早期判例直持否定态度1976年英国Mason法官判决改变种观点Mason指出公司董事必须时股东债权利益着想果违反种义务仅应股东负责时应债权负责理公司陷入破产境者陷入破产境时债权利益极易受董事行影响董事必须债权利益予足够重视该观点成文法接受澳利亚法国德国立法中体现资产证券化言SPV理层持证券债权应负信义义务应保证身远离破产风险SPV般会遭受愿强制性破产保障投资免受破产风险
（3）缺乏般债权担保规定SPV发起收购基础资产属般债权性质该债权担保发行证券然国担保法允许事般债权作保形式
SPV构建中法律障碍笔者建议：
1．长远角度国允许事选择信托型公司型限合伙型缜密制度法防止机会义产生法律代事选择合理模式单模式满足方面需求市场鼓励创新种模式身发展中会断出现问题样会找出解决方法完善
SPV信托型模式笔者认国学者应走出物权藩篱更务实角度勇承认信托权种新型权利形态前陈旧物权观念套信托法已颁布客观事实采信托法特法形式规定SPV信托模式保证SPV风险隔离
SPV限合伙模式然法律没规定限合伙实践中限合伙呼声高北京中关村某投资企业率先采取限合伙形式成第吃螃蟹SPV予鉴
短期角度言公司型SPV应更符合中国客观实际更容易解决前资产证券化迫切性问题笔者认公司型SPV中国独资公司发起设立SPV形式更取国独资公司国公司法较详规定通常带行政色彩国行政导型市场济中显然更容易工作开展参美国住房抵押贷款证券化验美国早期SPV政府设立联邦国家抵押协会(FNMA)政府国民抵押协会(GNMA)联邦住房贷款抵押公司(FHLMC)三家政府信机构构成参抵押贷款证券化绕开时美国法律障碍变成现实形成70年代初期抵押贷款证券市场带动涌现出越越私设立公司型SPV中开始摆脱初行政色彩成公众公司实值国效仿发起设立SPV针国前四国资产理公司收购许良贷款言国法律赋予国资产理公司较广泛灵活权利中包括资产进行证券化权利疑利国资产理公司设立SPV然果国够前西方发达国家金融爆炸契机适放松某方面分业营商业银行设立SPV没关键隔离破产风险
2．行保证SPV风险隔离
（1）引入西方控制股东信义义务理层公司债权信义义务理
（2）法律应承认般债权作保形式方面国学术界讨已颇里赘述
（3）应加强SPV身破产风险隔离具体包括：
a限定SPV营范围般情况SPV新成立实体事证券化交易关业务活动资产支撑证券发行关业务活动产生求偿权会导致SPV破产风险SPV营范围进行限制规避风险
b债务限制SPV履行证券化交易中确立债务担保义务外般应发生债务应机构提供担保
c设置独立董事果SPV设立董事会董事会中少应独立董事该董事破产事项进行表决时必须考虑证券持股东利益SPV应章程中规定非处资抵债情况全体董事者少包括名独立董事意SPV提出愿破产申请独立董事重事项否决权SPV提交愿破产申请SPV提供破产保护
d进行购重组SPV应组建文件中规定资产支撑证券尚未清偿完毕情况SPV进行清算解体兼资产销售组建文件进行修改求保证资产支撑证券尚未清偿完毕时SPV破产隔离状况会遭兼合形式重组解体清算资产销售破坏
f遵守独立契约避免SPV母公司合 SPV必须遵守独立契约名义事业务活动建立独立帐簿档案保留独立帐户隔离资产实体资产等
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